 |
|
Новости
19 Января 2015 года
Правительство подготовило антикризисные меры для промышленности
11 Января 2015 года
ФМС отменяет привилегии для граждан Украины
11 Января 2015 года
Владимир Путин подписал указ о правилах приема на службу иностранных военных
Все новости
|
|
|
|
Вопрос к юристу и его ответ
Вопрос
Автор: Александр, от 2 Марта 2006г.
Здравствуйте!
Я хочу создать рекрутинговое агенство, скажите, пожалуйта, какой вид юр.лица лучше регистрировать. И опишите или дайте ссылку, если можно особенности и отличие между формами собственности.
Спасибо.С уважением, Александр.
Ответ юриста
Сравнительно немногие регистрируются в качестве ПБОЮЛ: большинство
предпочитает ограничивать финансовые риски путем выделения
определенной части имущества в отдельное юридическое лицо.
В настоящее время наиболее распространены общества с
ограниченной ответственностью (ООО) и закрытые акционерные общества
(ЗАО). В форме открытых акционерных обществ (ОАО) создаются крупные
компании либо компании с участием государства.
Рассмотрим отличия в правовом режиме основных и наиболее
распространенных видов юридических лиц - ООО и ЗАО, тем более что
именно эти ОПФ выбирают представители среднего и мелкого бизнеса,
которые не всегда могут обратиться за консультацией к специалисту.
ООО
Такая ОПФ в развитых странах пользуется популярностью в
основном у мелкого семейного бизнеса. Отношения участников в нем
носят стабильный и устойчивый характер. Между участниками, как
правило, существуют определенные доверительные отношения.
Управлять ООО достаточно просто. При наличии небольшого опыта и
знания Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью" (который, кстати, отличается завидной
стабильностью) всю работу по корпоративной деятельности компании
может осуществлять либо сам директор, либо кто-то из обслуживающих
сотрудников компании (бухгалтер или юрист).
Каждый участник общества с ограниченной ответственностью вправе
в любое время выйти из общества и потребовать выплаты действительной
стоимости доли либо выдела его доли в натуре.
Как правило, денежные средства, вносимые в уставный капитал,
расходуются на приобретение оборудования и средств, необходимых для
осуществления хозяйственной деятельности, либо такие средства и
оборудование непосредственно вносятся учредителями в уставный
капитал.
Таким образом, в случае выхода участника обществу скорее всего
придется расстаться с частью необходимого для нормальной работы
имущества и остаться без возможностей к нормальному существованию и
осуществлению текущей деятельности.
Сама возможность такого выхода и порождает определенную
нестабильность и нервозность в отношениях между участниками ООО.
Этим и объясняется семейственность (доверительные отношения среди
участников) бизнеса, созданного в рамках этой ОПФ.
Здесь же необходимо сказать, что в России размер уставного
капитала принято делать минимальным. Это объясняется желанием
владельцев сделать свои компании неприметными для государственных
контролирующих органов, а также незнанием тех плюсов, которые
предоставляет соответствующий размеру бизнеса размер уставного
капитала компании.
Информация об учредителях и участниках общества с ограниченной
ответственностью должна в соответствии с требованиями закона
содержаться в уставе общества.
В связи с тем что учредительные документы не составляют
коммерческую тайну, сведения о собственниках компании могут стать
известными любым заинтересованным лицам: конкурентам, представителям
правоохранительных, налоговых и иных государственных органов. Таким
образом, сохранить в тайне владение долями в уставном капитале
общества не удастся.
При смене участников ООО появляется необходимость вносить
изменения в учредительные документы.
Более того, есть также определенные противоречия между нормами
закона об ООО по вопросу правоспособности новых участников общества,
если информация о них не содержится в уставе общества.
С одной стороны, они обладают всеми правами и исполняют
обязанности участников общества с момента уведомления общества об
уступке доли. С другой - информация об участниках должна быть в
уставе, а изменения в уставе действуют для третьих лиц только с
момента государственной регистрации таких изменений.
Таким образом, нельзя с абсолютной точностью сказать, могут ли
новые участники общества осуществлять все права и
представительствовать в качестве таковых перед третьими лицами до
момента государственной регистрации изменений в уставе общества,
касающихся изменений состава участников общества. Если могут, то
возникает другой вопрос: зачем тогда вообще вносить изменения в
устав об изменении состава участников общества?
Весь данный институт в этом случае ставится под сомнение,
поскольку права на долю удостоверяются документами, подтверждающими
ее получение в собственность, а права и обязательства участника
общества приобретаются им с момента уведомления общества о
состоявшейся уступке доли.
Следует рекомендовать участникам обществ все-таки вносить
изменения в учредительные документы, связанные со сменой участников.
К моменту государственной регистрации ООО необходимо оплатить
не менее 50% уставного капитала общества.
Сам факт возможности оплаты уставного капитала общества, т.е.
совершения определенной сделки с обществом, создание
(государственная регистрация) которого еще не осуществлено, вызывает
массу сомнений и у теоретиков, и у практиков.
Тем не менее, согласно действующему закону, такая обязанность у
учредителей есть. В связи с этим оплата 50% уставного капитала
осуществляется в основном путем внесения денежных средств на
накопительный счет в том случае, когда оплата уставного капитала
осуществляется денежными средствами.
В том случае, если необходимо внести во вновь образуемое
общество имущество, для минимизации рисков, связанных с незаконным
формированием уставного капитала, в основном поступают путем
создания общества с минимальным уставным капиталом и наполняют его
денежными средствами, после чего осуществляют увеличение уставного
капитала с оплатой долей уже необходимым имуществом.
В обществе с ограниченной ответственностью совет директоров не
наделен эффективными контрольными функциями и деятельность
руководителя может контролировать только общее собрание участников
общества, порядок функционирования которого не позволяет компании
оперативно решать возникающие в процессе ее хозяйственной
деятельности задачи. Но, учитывая природу взаимоотношений участников
общества (семейственность), данная проблема не имеет принципиального
значения.
ЗАО
Российское изобретение - закрытое акционерное общество - т.е.
общество, в состав акционеров которого может войти не любое лицо, а
только то, которое будет одобрено другими акционерами, а в некоторых
случаях и самим обществом, привлечение средств сторонних инвесторов
в бизнес сильно усложняет и ограничивает.
В связи с этим и области использования ЗАО, по сравнению с
классической формой акционерного общества - ОАО, - несколько смещены
и часто пересекаются с областью применения ООО.
Теперь перейдем к рассмотрению основных отличий ЗАО от ООО.
Акционер не имеет права предъявлять обществу требования о
выходе из общества и выплате ему стоимости его акций в натуре.
Единственное, что может сделать акционер, - продать свои акции,
да и то соблюдая при этом преимущественное право акционеров на
приобретение данных акций.
Данная конструкция позволяет обеспечить стабильность
имущественного комплекса общества и, таким образом, сохранить бизнес
в случае возникновения трений между акционерами либо в случае выхода
одного из акционеров из бизнеса.
В отличие от информации об участниках ООО информация об
акционерах ЗАО хранится в системе ведения реестра акционеров, доступ
к которому ограничен и регламонтирован требованиями Федерального
закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" и
нормативно-правовыми актами ФКЦБ России.
За неправомерное раскрытие информации об акционерах
ответственные лица несут административную, а в некоторых случаях
уголовную ответственность. Данные правила позволяют обеспечить
большую защищенность прав собственника акций, а также в большей
степени гарантировать конфиденциальность информации об акционерах и
собственниках компании.
В случае изменения состава акционеров акционерное общество не
вносит изменения в устав общества. Изменения производятся только в
реестре акционеров общества, который не является учредительным
документом общества.
В соответствии с Положением о ведении реестра владельцев
именных ценных бумаг (утв. постановлением ФКЦБ России от 02.10.97 N
27) максимальный срок, в течение которого переоформляется право
собственности на акции, составляет три дня. Ускоренный срок
проведения операций по смене акционеров может сокращаться до пяти
минут.
Учредители акционерного общества не должны оплачивать 50%
уставного капитала к моменту создания общества. Они могут сделать
это в течение трех месяцев с момента государственной регистрации.
Остальные 50% можно внести в течение года с момента государственной
регистрации.
Единственное, что необходимо сделать в месячный срок после
создания общества, - подать документы на государственную регистрацию
выпуска акций.
Данная норма позволяет учредителям компании инвестировать
денежные средства только после того, как все процедурные вопросы,
связанные с созданием общества, решены, что позволяет не
замораживать денежные средства на накопительных счетах и не
передавать их в общество, которое не имеет права ими
воспользоваться.
Также порядок формирования уставного капитала, который заложен
в нормы закона об акционерных обществах, носит более законный
характер, поскольку учредители компании не совершают никаких
финансовых операций с компанией до момента ее создания.
Механизм управления акционерным обществом позволяет
осуществлять оперативный контроль над действиями руководителя
(генерального директора, директора) посредством формирования такого
органа управления акционерного общества, как совет директоров
(наблюдательный совет).
В отличие от аналогичного органа, создаваемого в ООО, совет
директоров в ЗАО обладает реальными полномочиями по контролю и
ограничению полномочий руководителя компании. Так, в уставе
акционерного общества предусматривается возможность определения
дополнительных полномочий совета директоров по контролю над
действиями руководителя общества.
Уровень доверия к закрытым акционерным обществам в России
гораздо выше, чем к ООО. Данный факт связан прежде всего с более
сложной процедурой создания акционерного общества, а соответственно
и с более серьезными намерениями его учредителей и собственников.
В частности, процесс создания ЗАО обременен необходимостью
государственной регистрации выпуска акций общества.
Выводы
ООО предоставляет дополнительные имущественные гарантии
участникам общества в случае выхода своих участников. Данная ОПФ
характеризуется сложным и долговременным механизмом смены участников
и подразумевает стабильность отношений среди участников общества.
Процесс создания ООО не обременен необходимостью государственной
регистрации выпуска акций общества. Руководитель ООО обладает всей
полнотой власти по принятию решений, касающихся оперативной
хозяйственной деятельности общества. Совет директоров является
номинальным органом, полномочия которого в достаточно скудном виде
сформулированы в законе. Информация о владельцах и участниках
бизнеса является общедоступной. ООО не обладает той
презентабельностью для партнеров, которая имеется у ЗАО.
ЗАО не предоставляет своим акционерам права выхода из общества
в любой момент. Акционер вправе продать свои акции, что, с одной
стороны, отрицательно сказывается на его экономических интересах,
поскольку он не может в любой момент получить стоимость своих акций
(бизнеса). С другой стороны, данная норма способствует обеспечению
стабильности самого бизнеса, что играет на руку другим акционерам. В
ЗАО возможна быстрая смена акционеров, поскольку операции проводятся
не с учредительными документами, а с реестром акционеров общества. В
связи с этим подразумевается возможность периодического изменения
состава акционеров общества.
Процесс создания ЗАО обременен необходимостью государственной
регистрации выпуска акций. Руководитель акционерного общества может
быть как относительно свободным в принятии управленческих решений,
так и сильно ограничен уставом и законом в правах, с передачей
контрольных механизмов совету директоров (наблюдательному совету)
общества. Информация о владельцах и акционерах бизнеса является
относительно конфиденциальной, так как она не указывается в уставе
общества, а находится в реестре акционеров. Информация из реестра
акционеров предоставляется только в определенных законом объемах и в
установленном порядке. Ведение бизнеса на основе ЗАО играет заметную
роль в формировании доверительного отношения к нему у партнеров и
контрагентов.
Таким образом, для защиты имущественных интересов участников
бизнеса в ущерб его стабильности следует создавать ООО. При желании
сохранить бизнес, несколько ущемив права его владельцев, необходимо
использовать ЗАО.
Автор статьи Михаил Логвиненко.
Вернуться к списку вопросов
Добавить свой вопрос
|
|
